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案例索引

（2019）渝民終1585號，奉節縣重名水泥有限責任公司與重慶百鹽投資（集團）有限公司合同糾紛二審民事判決書

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案件當事人

上訴人（原審原告）：重慶百鹽投資（集團）有限公司。

上訴人（原審被告）：奉節縣重名水泥有限責任公司。

原審第三人：廖廣林、余永鋒。

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基本案情

重名水泥公司上訴請求：農行奉節支行與百鹽投資公司之間的債權轉讓行為無效。

轉讓貸款債權未采取拍賣等公開形式以形成公允的價格，損害國家和第三人利益。《最高人民法院關于審理涉及金融不良債權轉讓案件工作座談會紀要》第六條規定，根據有關規定應當采取公開招標、拍賣等方式處置，但未公開招標、拍賣的，應當認定不良債權轉讓合同無效。農行奉節支行將案涉債權轉讓給百鹽投資公司未采取公開招標、拍賣方式，而是采取協議轉讓方式。該債權轉讓行為無效。

雖然《中國銀行業監督管理委員會關于商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權法律效力有關問題的批復》規定商業銀行可向社會投資者轉讓貸款債權，但該批復第四條同時還規定“商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權，應當采取拍賣等公開形式，以形成公允的價格，接受社會監督”，其目的是避免暗箱操作，形成公允的價格。

若未采取拍賣等公開形式，則根據最高人民法院裁判規則，必須“以本金和利息的價格受讓債權，或者以清償貸款的方式取得債權”才能認定貸款債權轉讓“價格公允”，轉讓行為方為有效。而本案債權轉讓不僅未采取拍賣等公開方式，也未以清償貸款的方式取得債權，受讓價格也僅為債權總額的6％，未能形成公允的價格，損害國家利益和第三人的利益，因此該債權轉讓行為應屬無效。

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裁判理由

一、關于案涉債權是否因債權人免除而消滅的問題。

本案中，重名水泥公司主張案涉債權已經因債權人免除而消滅，應當承擔舉證證明責任。

首先，重名水泥公司并未舉示證據證明農行奉節支行或者百鹽投資公司有免除重名水泥公司債務的意思表示。

其次，依據以下文件精神，金融企業作為損失核銷的呆賬，除非有特別規定，否則不發生免除債務的效果。

財政部財金50號《金融企業呆賬核銷管理辦法》第三條規定：“本辦法所稱呆賬是指金融企業承擔風險和損失，符合認定的條件，按規定程序核銷的債權和股權資產。”第二十三條規定：“金融企業必須建立呆賬核銷后的資產保全和追收制度。除法律法規規定債權與債務或投資與被投資關系已完全終結的情況外，金融企業對已核銷的呆賬繼續保留追索的權利，并對已核銷的呆賬、貸款表外應收利息以及核銷后應計利息等繼續催收。”

財政部財金90號《金融企業呆賬核銷管理辦法（2017年版），參見《法規匯編：不良資產處置法規匯編》》第十五條規定：“對于已核銷的資產，除依據法律法規和本辦法規定的權利義務已終結的情形外，金融企業要履行清收職責，繼續盡職追索，全面查找各項關聯財產線索，發現有效財產后，要及時進行資產保全;對可恢復執行的中止或終結裁定的，在獲取財產線索證據后，及時向法院提請恢復執行。同時，金融企業要對已核銷資產做好臺賬記錄、立卷歸檔、專人管理，加強追索維護權益。”

第十六條規定：“按法律法規及本辦法規定，符合下列條件之一的債權與債務，或投資與被投資關系，可完全終結，不納入賬銷案存資產管理：(一)列入國家兼并破產計劃核銷的貸款；(二)經國務院專案批準核銷的債權；(三)法院裁定終結執行或者被法院判決(或者仲裁機構裁決)借款人不承擔(或者部分承擔)責任，并且了結債權債務關系的債權；(四)法院裁定通過重整協議或者和解協議，根據重整協議或者和解協議核銷的債權，在重整協議或者和解協議執行完畢后；(五)自法院裁定破產案件終結之日起已超過2年的債權;(六)金融企業按規定采取打包出售、公開拍賣、轉讓、債務減免、債轉股、信貸資產證券化等市場手段處置債權或者股權，受讓方或者借款人按照轉讓協議或者債務減免協議履行相關義務完畢后，其處置回收資金與債權或股權余額的差額；(七)被法院駁回起訴，或者超過訴訟時效(或者仲裁時效)，并經2年以上補救未果的債權;（八）其他依法終結債務關系或投資關系的情況。”

重名水泥公司未舉證證明案涉債權已被免除，其關于債務因免除而消滅的上訴理由不能成立。

二、關于案涉債權轉讓未經公開拍賣是否導致轉讓無效的問題。

《最高人民法院關于審理涉及中國農業銀行股份有限公司處置股改剝離不良資產案件適用相關司法解釋和司法政策的通知》（法144號）第一條規定：“人民法院在審理涉及農業銀行處置上述不良資產案件時，可以適用最高人民法院就審理涉及金融資產管理公司處置不良資產案件所發布的相關司法解釋、司法政策及有關答復、通知的規定。”第二條規定：“財政部駐各省、自治區、直轄市、計劃單列市財政監察專員辦事處出具的委托處置資產證明文件，可以作為人民法院確認農業銀行處置的不良資產屬于受財政部委托處置資產的依據。”

財政部《金融資產管理公司資產處置管理辦法（修訂）》（財金85號，參見《法規匯編：不良資產處置法規匯編》》）第十九條第三款規定：“資產公司未經公開競價處置程序，不得采取協議轉讓方式向非國有受讓人轉讓資產。”

《中國農業銀行委托資產批量轉讓業務管理辦法》（農銀規章180號）第十條規定：“委托資產批量轉讓優先采用邀請招標、要約邀請公開競價、產權交易機構掛牌等公開處置方式。未經公開處置程序，不得采用協議方式向非國有受讓人批量轉讓委托資產。”

根據前述規定精神，涉及農業銀行受財政部委托處置其股改剝離的不良資產時，應當參照適用金融資產管理公司處置不良資產的相關規定。2016年8月29日，財政部駐重慶市財政監察專員辦事處已經出具《審查證明》，證明本案所涉債權是中國農業銀行受財政部委托管理和處置的股改剝離不良資產。

百鹽投資公司是國有獨資公司，根據前述財政部及農業銀行的管理辦法，農行奉節支行可以采用協議方式向其批量轉讓委托資產。重名水泥公司主張案涉債權轉讓沒有公開拍賣而無效的理由不能成立。